Civilinė byla Nr. e2-557-755/2018
Teisminio proceso Nr. 2-59-3-00181-2018-0
Procesinio sprendimo kategorijos: 3.2.6.1.,2.6.11.4.
(S)
.
PANEVĖŽIO APYGARDOS TEISMAS
S P R E N D I M A S
LIETUVOS RESPUBLIKOS VARDU
2018 m. rugsėjo 27 d .
Panevėžys
Panevėžio apygardos teismo teisėjas Eigirdas Činka, rašytinio proceso tvarka teismo posėdyje išnagrinėjęs civilinę bylą pagal ieškovės uždarosios akcinės bendrovės „Entafarma“ ( toliau tekste – ir UAB“Entafarma“ Ieškovė, Tiekėja) ieškinį atsakovui biudžetinei įstaigai Aknystos socialinės globos namai ( toliau – ir Atsakovas) dėl viešojo pirkimo sąlygų ,
nustatė:
UAB “Entafarma“ pateikė ieškinį atsakovui biudžetinei įstaigai( toliau – ir BĮ) Aknystos socialinės globos namai viešojo pirkimo sąlygų teisėtumo ir prašė pripažinti neteisėtais bei panaikinti viešojo pirkimo „Sauskelnių, paklotų ir higienos prekių pirkimas 2018“ (pirkimo Nr. 389139) techninės specifikacijos 1, 2, 11, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 35, 37, 40, 43, 47 punktų reikalavimus, pripažinti šio pirkimo sąlygas neteisėtomis, nutraukti viešojo pirkimo procedūras. Procesiniuose dokumentuose nurodė, kad BĮ Aknystos socialinės globos namai supaprastinto atviro konkurso būdu vykdo viešąjį pirkimą „Sauskelnių, paklotų ir higienos prekių pirkimas 2018“ (toliau - Pirkimas arba Konkursas). Pirkimas vykdomas pagal CVP IS paskelbtas sąlygas. UAB „Entafarma“ 2018 m. birželio 29 d. pateikė Perkančiajai organizacijai pretenziją dėl dalies Pirkimo sąlygų teisėtumo. 2018 m. liepos 9 d. Tiekėjas gavo Perkančiosios organizacijos atsakymą į Pretenziją Nr. (1.6-5)-489, kuriame nurodoma:
1. Pirkimo sąlygų 1 priedo „Techninė specifikacija“ 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20 punktų reikalavimas, kad „visas sauskelnių paviršius iš orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių“ yra vienas svarbiausių reikalavimų sauskelnėms priežiūros procese, nes sauskelnių pagrindinė ir esminė funkcija / paskirtis yra surinkti skysčius ir jų nepraleisti / sulaikyti, kad jie neištekėtų į lovą. Minėtą reikalavimą atitinka ne mažiau kaip 3 gamintojų sauskelnės;
2. Techninės specifikacijos 11 punkte reikalavimas nustatytas, atsižvelgiant į rinkoje esančių prekių savybes, nesuformuotas vienam gamintojui ar tiekėjui. Tokio sugėrimo įklotus gali pasiūlyti keli gamintojai;
3. Perkančiojoje organizacijoje yra globotinių, kurie kenčia nuo alergijų įvairioms sudėtinėms medžiagoms, esančioms higieniniuose įklotuose, todėl, atsižvelgiant į šį poreikį, 1 bei 2 punktuose buvo suformuotas reikalavimas kasdieninių įklotų paviršiaus sudėčiai - 100 proc. medvilnė;
4. Techninės specifikacijos 35 punkto reikalavimas „ne mažiau kaip 80 vnt. pakuotėje“ keičiamas į „ne mažiau kaip 50 vnt. pakuotėje“. Mažesnės pakuotės nei 50 vnt., esant dideliems slaugos srautams, yra neekonomiškos;
5. 35, 37, 40, 43, 47 punktų reikalavimai, kad odos priežiūros priemonės „pasižymėtų priešuždegiminiu poveikiu“ yra svarbus kriterijus siekiant apsaugoti įvairių dirgiklių veikiamą gulinčių globotinių odą, odos sudirgimų profilaktikai. Poreikis suformuotas pateikiant funkcinius reikalavimus, nepateikiant konkrečios medžiagos, nesuformuluotas vienam tiekėjui ar gamintojui.
Ieškovė nesutinka su Perkančiosios organizacijos Sprendimo dėl Pretenzijos dalimi, kuria Perkančioji organizacija nutarė netenkinti Pretenzijos dalies dėl Pirkimo sąlygų(Techninės specifikacijos 1,2, 11, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 35, 37, 40, 43, 47 punktai), kadangi Pirkimo sąlygos bei Techninė specifikacija turi užtikrinti konkurenciją tarp tiekėjų (Viešųjų pirkimų įstatymo ( toliau tekste-VPĮ) 17 straipsnio 3 dalis, 37 straipsnio 3 dalis, atitikti viešųjų pirkimų principus ir tikslą . Techninės specifikacijos 14-20 punktų reikalavimai yra itin specifiniai, dirbtinai užaukštinti bei nereikalingi Perkančiosios organizacijos siekiamam tikslui pasiekti. Perkančioji organizacija nepagrindė tokių reikalavimų pagrįstumo.
Techninės specifikacijos 11 punkto reikalavimas yra pritaikytas konkrečiam prekės gamintojui, kas prieštarauja teisiniam reikalavimui, jog techninė specifikacija turi užtikrinti konkurenciją ir nediskriminuoti tiekėjų. Perkančioji organizacija, įtvirtinusi reikalavimą, kad kasdieniai įklotai būtų iš 100 proc. medvilnės (Techninės specifikacijos 1 bei 2 punktai), iš esmės joje nurodė konkrečią medžiagą, kas prieštarauja VPĮ .
Techninės specifikacijos 35 punkto reikalavimas, kad drėgnų valomųjų servetėlių pakuotėje turi būti ne mažiau kaip 50 vnt., prieštarauja ne tik VPĮ, bet ir įsiteisėjusiems Lietuvos teismų sprendimams, kuriose konstatuota, kad tokia Techninės specifikacijos nuostata yra neteisėta, t. y. akivaizdus prieštaravimas jau suformuotai teismų praktikai. Techninės specifikacijos 35, 37, 40, 43, 47 punktuose keliami reikalavimai turėti medžiagų, kurios mažintų odos dirginimus, pasižymėtų priešuždegiminiu poveikiu yra nepagrįsti bei neteisėti, nes neatitinka VPĮ 17 straipsnio 3 dalies, 37 straipsnio 3 dalies dėl konkurencijos užtikrinimo, yra pernelyg aukštas bei specifinis reikalavimas, o Perkančioji organizacija tokių reikalavimų įtvirtinimo būtinybės nepagrindžia, nurodyti techniniai parametrai yra pritaikyti konkretaus gamintojo TZMO S.A gaminamiems SENI produktams, kas prieštarauja VPĮ 17 straipsnio 3 daliai, 37 straipsnio 5 daliai.
VPĮ nustato pareigą perkančiajai organizacijai užtikrinti, kad, atliekant pirkimo procedūras ir nustatant laimėtoją, būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų. VPĮ 17 straipsnio 3 dalyje nurodyta, jog planuojant pirkimus ir jiems rengiantis negali būti siekiama išvengti VPĮ nustatytos tvarkos taikymo ar dirbtinai sumažinti konkurenciją, laikoma, kad konkurencija yra dirbtinai sumažinta, kai pirkimu nepagristai sudaromos palankesnės ar nepalankesnės sąlygos tam tikriems tiekėjams. VPĮ 37 straipsnio 3 dalis nustato, kad techninė specifikacija turi užtikrinti konkurenciją ir nediskriminuoti tiekėjų. Socialiai jautriu ar visuomenei labai reikalingų viešųjų pirkimų objektu įsigijimo teisėtumas dėl savo svarbos neturi būti vertinamas kitaip nei dėl kitų įsigijimų, o tiekėjų sąžiningas varžymasis dėl to neturi būti vertinamas mažiau palankiai. Perkančioji organizacija Techninės specifikacijos 1, 2, 11, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 35, 37, 40, 43, 47 punktų reikalavimus suformulavo taip, jog iš esmės tik konkretaus gamintojo TZMO S.A. prekės, kurias viešųjų pirkimų konkursuose paprastai siūlo tiekėjas A. Z. IĮ „Azas“, visiškai atitinka Perkančiosios organizacijos keliamus reikalavimus.
Viešųjų pirkimų tarnyba ( toliau ir -VPT) parengė apžvalgą „Socialinės globos įstaigų sauskelnių viešieji pirkimai 2015-2017 m.“, kurioje konstatavo, jog: sauskelnių viešųjų pirkimų rinkoje yra nepakankama konkurencija; socialinės globos įstaigos neužtikrina viešumo ir skaidrumo principų, vykdydamos sauskelnių viešuosius pirkimus. Todėl VPT pasiūlė centralizuoti sauskelnių viešuosius pirkimus, kad perkančiosios organizacijos šių prekių galėtų įsigyti per VšĮ CPO LT elektroninį katalogą. Tiekėjo vertinimu, Perkančioji organizacija turėtų atsižvelgti tiek į CPO LT paskelbtoje Asmens higienos reikmenų techninėje specifikacijoje nurodytus reikalavimus, tiek į VPT išaiškinimus ir, vykdant pirkimus, vadovautis šia gerąja praktika.
Techninės specifikacijos 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20 punktų reikalavimai turi būti panaikinti, kadangi neatitinka VPĮ įtvirtintų skaidrumo, lygiateisiškumo bei nediskriminavimo principų, konkurencijos principų. Reikalavimai, kad visas sauskelnių paviršius būtų nepraleidžiantys skysčių yra pernelyg aukštas ir riboja konkurenciją Konkurse, nes dėl tokių reikalavimų susiaurėja potencialių sauskelnių gamintojų, į kuriuos gali kreiptis Konkurse dalyvaujantys tiekėjai, skaičius, neužtikrinamas viešųjų pirkimų tikslas racionaliai naudoti lėšas, kadangi prekių gamintojų taikomos kainos prekes įsigyjantiems tiekėjams skiriasi .Nustačius perteklinius reikalavimus prekei, tiekėjas, dalyvaudamas viešajame konkurse, gali neturėti galimybės pateikti mažiausios kainos pasiūlymo, nes neturi galimybės kreiptis į visus prekių gamintojus.
Visų gamintojų sauskelnių konstrukcija pagaminta taip, kad skysčių sugėrimas vyksta tik tam tikroje srityje, kuri yra su SAP (superabsorbentu). Per visą sugeriančią dalį iš šonų eina borteliai, raukšlės, priekyje bei gale taip pat suformuojama „užtvara“, kurie ir sulaiko skystį / šlapimą, jei jis nespėja iš karto susigerti dalyje su superabsorbentu, kad turinys neištekėtų , nesuteptų patalynės, baltinių. Todėl nustatyti Techninės specifikacijos reikalavimai, jog paviršius visas turi būti pagamintas iš skysčiams nelaidžios medžiagos yra netikslingas, perteklinis. Organizuodamos konkursus sauskelnėms įsigyti kitos perkančiosios organizacijos techninėse specifikacijose nėra nustačiusios šioje byloje ginčijamo reikalavimo visam sauskelnių paviršiui būti iš orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių.
Tiekėjo žiniomis, Perkančioji organizacija didžiąją dalį laiko perka tik vieno gamintojo (SENI) sauskelnes. Perkančioji organizacija pirkimus vykdo apklausos būdu ir laimi tas pats tiekėjas IĮ Z. „Azas“, kuris tiekia gamintojo TZMO SENI sauskelnės, todėl teiginiai apie ilgametę patirtį, kai yra naudojamos tik vieno gamintojo priemonės, yra nepagrįsti. Teismų praktikoje laikomasi pozicijos, jog neužtenka vien perkančiosios organizacijos subjektyvios nuomonės, paremtos ilgalaike praktika, o būtini objektyvūs duomenys siekiant įvertinti gaminio funkcionalumą (Lietuvos apeliacinio teismo 2016 m. balandžio 5 d. sprendimas civilinėje byloje Nr. e2A-574-381/2016).
Reikalavimas, kad visas sauskelių paviršius būtų iš medžiagos, nepraleidžiančios skysčių, neužtikrina tinkamo slaugaus kaštų taupymo. Perkančioji organizacija nustatė minėtą reikalavimą tik anatominėms sauskelnėms, nors šiuo Pirkimu perkamos ir juostinės sauskelnės (Techninės specifikacijos 21-26 punktai) bei sauskelnės - kelnaitės (Techninės specifikacijos 27-30 punktai ). Nesuprantama, kai Perkančioji organizacija vienoms sauskelnėms (anatominėms) nustatė pernelyg aukštą bei perteklinį reikalavimą, kad visas sauskelnių paviršius būtų nepraleidžiantis skysčių, o kitoms sauskelnėms (juostinėms sauskelnėms bei kelnaitėms) nusprendė, kad tokia techninė savybė nebūtina.
Techninės specifikacijos 11 punkto reikalavimą dėl sugėrimo virš 800 ml visiškai atitinka gamintojo TZMO S.A gaminami urologiniai įklotai vyrams, kurių prekės ženklas SENI priklauso gamintojui TZMO S.A. Tiekėjas vertina, jog Perkančioji organizacija nepagrįstai Techninės specifikacijos 11 p. reikalavimo teisėtumą bando pagrįsti tuo, jog tokius įklotus gali pasiūlyti keli gamintojai.
Techninės specifikacijos 1 ir 2 punktuose įtvirtinusi reikalavimą, kad kasdieniai įklotai būtų iš 100 proc. medvilnės Perkančioji organizacija iš esmės nurodė konkrečią medžiagą, kas prieštarauja VPĮ. Keliami reikalavimai nėra būtini tinkamam Pirkimo tikslo pasiekimui. Techninės specifikacijos 1 ir 2 punktuose nurodyta, kad kasdieniniai įklotai skirti higienai kasdien jautriems, alergiškiems asmenims. Jeigu Perkančioji organizacija siekia įsigyti prekę, kuri atitiktų minėtus techninius reikalavimus, Techninėje specifikacijoje neturėtų būti nurodoma, kokiomis konkrečiai priemonėmis tai turi būti pasiekta, t. y. kokios konkrečiai medžiagos turi būti kasdieniniai įklotai. Pagal VPĮ 37 straipsnio 5 dalį apibūdinant pirkimo objektą, techninėje specifikacijoje negali būti nurodytas konkretus modelis ar tiekimo šaltinis, konkretus procesas, būdingas konkretaus tiekėjo teikiamoms prekėms ar teikiamoms paslaugoms, ar prekių ženklas, patentas, tipai, konkreti kilmė ar gamyba, dėl kurių tam tikriems subjektams ar tam tikriems produktams būtų sudarytos palankesnės sąlygos arba jie būtų atmesti. Techninėje specifikacijoje nurodžiusi, jog tiekėjai gali pasiūlyti įklotus, kurie yra tik iš 100 proc. medvilnės, iš esmės nurodė konkrečią medžiagą, kuri būdinga būtent konkretaus gamintojo TZMO S.A. gaminamiems SENI įklotams. Todėl sprendžia, jog minėtam gamintojui yra suteikiamos palankesnės sąlygos dalyvauti Pirkime, kas pagal VPĮ yra draudžiama. Pirkimo tikslui pasiekti gali būti naudojami įklotai iš įvairių medžiagų, nebūtinai tik iš 100 proc. medvilnės.
Techninės specifikacijos 35 punkto reikalavimas, kad drėgnų valomųjų servetėlių pakuotėje turi būti ne mažiau kaip 50 vnt., prieštarauja ne tik VPĮ 37 straipsnio 3 ir 5 dalims, bet ir įsiteisėjusiam Lietuvos teismų sprendimui (Kauno apygardos teismo 2018 m. gegužės 17 d. sprendimas civilinėje byloje Nr. e2-1704-601/2018), kuriame konstatuota, kad tokia Techninės specifikacijos nuostata yra neteisėta. Reikalavimą, kad drėgnųjų valomųjų servetėlių pakuotė ne mažesnė nei 50 vnt. Perkančioji organizacija sprendimą grindė tuo, jog mažesnės pakuotės nei 50 vnt. slaugai prie ligonio esant dideliems slaugos srautams yra neekonomiškos, tačiau niekaip šio teiginio nepagrindė.
VPT, atlikdama Utenos socialinių globos namų vykdytų viešųjų pirkimų atitikties VPĮ ir su jo įgyvendinimu susijusių teisės aktų reikalavimams vertinimą, 2017 m. rugsėjo mėn. išvadoje pažymėjo, jog nustatyti pertekliniai reikalavimai dėl prekių kiekio pakuotėje, pvz:, 100-121 pozicijose - pakuotėje ne daugiau 100 vnt. pirštinių, 178 pozicijoje ne daugiau kaip 100 vnt. mentelių, 177 pozicijoje ne daugiau 2O0 vnt. vatos diskelių ir t. t. Pirkimo techninėje specifikacijoje daugelyje pozicijų medicininiams reikmenims keliami reikalavimai vertintini kaip pertekliniai ir nepagrįsti bei suteikiantys pagrindą abejoti tokių reikalavimų būtinumu ir tikslingumu, taip pat kaip ribojantys tiekėjų lygiateisiškumą bei Pirkimo skaidrumą .
Techninės specifikacijos 35, 37, 40, 43, 47 punktuose keliamas reikalavimas turėti medžiagų, kurios mažintų odos dirginimus, pasižymėtų priešuždegiminiu poveikiu yra nepagrįstas, nes neatitinka VPĮ nuostatų dėl konkurencijos užtikrinimo, yra pernelyg aukštas bei specifinis reikalavimas, o Perkančioji organizacija tokių reikalavimų įtvirtinimo būtinybės niekaip nepagrindžia, šie techniniai parametrai yra pritaikyti konkretaus gamintojo TZMO S.A gaminamiems SENI produktams.
Drėgnos valomosios servetėlės, valomosios putos, apsauginis odos kremas, kūno balzamas bei šampūnas nėra vaistiniai preparatai ar medicinos priemonės, kurios būtų skirtos odos pažeidimų/uždegimų gydymui. Perkančioji organizacija teigia, jog reikalavimas turėti priešuždegiminį poveikį yra svarbus kriterijus, siekiant apsaugoti nuolatos įvairių dirgiklių veikiamą gulinčių globotinių odą, odos sudirgimu profilaktikai. Odos sudirgimų profilaktikai yra naudojami vaistai arba medicinos priemonės, bet ne higienos priemonės. Perkančioji organizacija perka ne vaistus ar medicinines, o asmens higienos, kosmetikos priemones, kurios negali pasižymėti priešuždegiminiu poveikiu. Įtvirtinus reikalavimą turėti priešuždegiminį poveikį, susidaro situacija, jog kosmetikos priemonės tokios funkcijos neatlieka dėl per mažos koncentracijos. Techninės specifikacijos 35, 37, 40, 43, 47 punktų reikalavimai yra nustatyti tokiu būdu, kad suteikiamos išskirtinės sąlygos Pirkime siūlyti tik TZMO S.A gaminius bei yra diskriminuojami kitų gamintojų gaminiai. Šiuo atveju ne pavienės Pirkimo sąlygos, bet visas jų derinys suformuotos taip, jog Perkančioji organizacija palankesnes sąlygas suteikia konkretaus gamintojo TZMO S.A gaminiams. Pirkimas negali būti vykdomas pagal tokias neteisėtas sąlygas ir teismo turi būti nutrauktas.
Atsakovas procesiniuose dokumentuose nurodė, jog su ieškiniu nesutinka ir paaiškino, jog Atsakovas-socialinės globos namai, kurio paskirtis yra užtikrinti socialinę globą nesavarankiškiems ar iš dalies savarankiškiems asmenims, kuriems būtina nuolatinė specialistų priežiūra. Atsakovas privalo suteikti globos namų gyventojams reikalingą inventorių, organizuoti ir teisės aktų, reglamentuojančių asmens sveikatos priežiūrą, nustatyta tvarka teikti sveikatos priežiūros paslaugas, pagal poreikį, teisės aktų nustatyta tvarka, užtikrinti sanitarinį, higieninį ir priešepideminį režimą, siekti užtikrinti darnų ir efektyvų bei orų globojamų asmenų slaugymą. Būtina siekti mažinti kitas, su globos (slaugos) procesu susijusias išlaidas (sąnaudas), todėl svarbu optimaliai sudaryti asmens higienos priemonių (prekių) poreikius bei savybes, įvertinant jų tiesioginę sąsają su kitomis išlaidomis t. y. skalbimu, valymu ir darbuotojų laiko sąnaudomis.
Atsakovo direktoriaus 2018-01-02 įsakymu Nr. (1.2-1)-4 patvirtintoje Sauskelnių, slaugos, priemonių ir kitų medicinos pagalbos priemonių naudojimo tvarkoje reglamentuojama aprūpinimo slaugos ir kitomis medicinos priemonėmis, t. y. sauskelnėmis, sauskelnėmis kelnaitėmis, paklotais, urologiniais įklotais, odos priežiūros priemonėmis, perkėlimo, vartymo priemonėmis, prilaikomųjų lovos ir vežimėlio diržų, pozicionavimo priemonėmis, apsaugos kulno / alkūnės ir kt. tvarka, kuria vadovaujasi sveikatos priežiūros personalas ir slaugos skyrių darbuotojai, įvertinę gyventojų sveikatos būklę. Konkurse nustatyti reikalavimai prekėms, yra suformuoti atsižvelgiant į poreikį, o ne siekiant proteguoti konkretų tiekėją. Prieš pradedant viešąjį pirkimą, perkančioji organizacija atlieka rinkos tyrimą. Pirkimo dokumentai rengiami ir juose pirkimo objektas apibūdinamas VPĮ ir kitų teisės aktų nustatyta tvarka. Perkamų prekių ypatybės turi būti susijusios su pirkimo objektu ir proporcingos perkamų prekių vertei ir tikslams. Pirkimo objektas apibūdintas funkciniais reikalavimais, bendra technine specifikacija, standartais, imperatyviais teisės aktų reikalavimais, savybėmis ir ypatybėmis, tipais ir pan. Tai, kad ne visos tiekėjų siūlomos prekės atitinka techninės specifikacijos reikalavimus, savaime nereiškia kitų tiekėjų teisių pažeidimo. Tiekėjai turi visas galimybes siūlyti, daugelio gamintojų, platų prekių asortimentą.
Remiantis Atsakovo socialinės darbuotojos tarnybiniais pranešimais dėl „TENA“ sauskelnių netinkamumo naudoti įstaigoje globojamiems asmenims, buvo sudaryta komisija, kuri aktu konstatavo, jog naudojant „TENA“ sauskelnes asmenims, atsiranda odos problemų, sauskelnės nesugeria kvapų, tinkamai nesugeria skysčių, lipdukai neužtikrina daugkartinių užsegimų, dėl to reikia dažniau keisti sauskelnes, patalynę, kas didina slaugos kaštus. Atsižvelgiant į tokią patirtį, darbuotojų atsiliepimus ir pastabas, slaugomų asmenų būklę bei į aibę kitų aplinkybių, Atsakovas Konkurso sąlygose (techninėje specifikacijoje) suformavo atitinkamus reikalavimus sauskelnių lipdukams, sugėrimo plotui, sluoksniui, tūriui, savybėms, medžiagoms ir pan.
Lietuvoje pagrindiniai viešųjų pirkimų dalyviai, siūlantys asmens higienos prekes yra rinkos lyderiai — Nemuno vaistinė („Camelia“ vaistinių tinklas) ir Ieškovė (nepriklausomų vaistinių tinklas, paremtas rinkodariniu pavadinimu „Mano vaistinė“). Taip pat UAB Limedika,UAB „VILANDRA“, UAB „OneMed“, A. Z. IĮ „Azas“, UAB „ILSANTA“, UAB„ARMILA“, Allium UPI UAB, A. T. įmonė, UAB „Manjana“, UAB „Skirgesa“, UAB „Barameda“ ir kt. Iš esmės minėto prekių tipo viešuosiuose pirkimuose dauguma ieškinių yra pareiškiama Ieškovės arba Nemuno vaistinė. Kiti viešųjų pirkimų dalyviai sugeba pasiūlyti įvairesnių gaminių, skirtingai nuo Ieškovės, kuri tendencingai bando įsiūlyti tik vieno gamintojo pigiausias prekes. Konkurso sąlygose techninėje specifikacijoje nustatyti reikalavimai nėra specifiniai, su tikslu riboti tiekėjų konkurenciją ar paruošti pagal vieną tiekėją. Ieškovė turi teisę ir galimybes pasiūlyti lygiavertes prekes arba prekes kurios atitiktų visus reikalavimus, kurie Atsakovo buvo nustatyti atsižvelgiant į suformuotą poreikį. Mano, jog Ieškovė proteguoja tam tikrus „TENA“ gaminius ir siekia, kad techninės specifikacijos būtų rengiamos tik pagal tų prekių tipo reikalavimus. Taip stambus verslas, pasitelkdamas teisines priemones, besąlygiškai bando įsiūlyti ribotą prekių asortimentą. „TENA“ prekių gamintojas, vietoje pastangų prisiderinti prie perkančiųjų organizacijų poreikių, per Ieškovę ir Nemuno vaistinė, teisinėmis priemonės skinasi kelią rinkoje.
Dėl menko finansavimo Atsakovas siekia optimizuoti savo veiklą, užtikrinti ilgalaikę (trumpalaikę) socialinę globą (pacientų slaugą), kiek įmanoma efektyviau,jis privalo atsižvelgti į globojamų asmenų poreikius. Minėtos aplinkybės ir diktuoja atitinkamus poreikius, pagal kuriuos yra parengiamos pirkimo sąlygos. Ieškiniu reiškiami reikalavimai pabloginti prekių savybes. Visi Atsakovo argumentai dėl gaminių techninės specifikacijos yra paremti globos praktika, o Ieškovė siūlo pabloginti ar apriboti gaminių savybes.
Techninės specifikacijos 14, 15, 16, 17, 18, 19 ir 20 punktuose nustatytas reikalavimas „visas sauskelnių paviršius iš vientisos orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių“ yra vienas svarbiausių reikalavimų sauskelnėms slaugomų asmenų priežiūros procese, nes sauskelnių pagrindinė ir esminė funkcija bei paskirtis yra surinkti skysčius ir jų nepraleisti (sulaikyti), kad jie neištekėtų į lovą. Tai įrodo Atsakovo nustatytos aplinkybės bei ilgametė patirtis. Rinkoje tokias sauskelnes galima pateikti tiek su „TENA“, tiek ir su kitų gamintojų prekiniais ženklais. Sauskelnių paviršiui nustatytas reikalavimas turėti visą skysčius nepraleidžiantį paviršių yra ypač svarbus reikalavimas slaugos procese, siekiant sumažinti šlapimo prabėgimų skaičių, sumažinti skalbimo, valymo kaštus ir personalo laiko sąnaudas. Sauskelnių paviršius turi praleisti orą (kad oda nešustų, nesusidarytų sąlygos pragulų susidarymui), tačiau per visą sauskelnių perimetrą turi efektyviai sulaikyti skysčius, kad jie neprabėgtų tik per orui laidų paviršių į lovą. Tad minėtas reikalavimas buvo sąlygotas faktinių aplinkybių. Ieškovė teigia, kad teoriškai skysčiai negali patekti į juosmens sritį, tačiau praktikoje nustatomi realūs skysčių prabėgimai. Ieškovė remiasi tik teoriniais pamastymais, kaip turėtų ar neturėtų būti. Atsakovas remiasi ilgamete praktika ir kasdienės slaugos proceso analizėmis.
Techninės specifikacijos 11 punkte nustatytas reikalavimas įklotams vyrams šlapimo nelaikymui sugerti ne mažiau kaip 800 ml, nes pacientų ir įstaigos poreikis yra didesnis sugėrimas nei 700 ml. buvo įvestas įvertinus slaugomų asmenų poreikius, atsižvelgiant į jų aktyvumą, amžių, ligas, anatomiją, ekonomiškumą. Minėtas reikalavimas yra būtinas, nes gaminio paskirtis yra surinkti skystas išmatas ir šį sluoksnį pakeisti dažniau nei pačias sauskelnes. Šie įdėklai kaip tik padeda sutaupyti ir racionaliai naudoti lėšas, nes dažnai keičiant sauskelnes slaugos kaštai sauskelnėms tik išauga.
Reikalavimai įklotams, skirtiems higienai kasdien jautriems, alergiškiems asmenims, turintiems paviršiaus sudėtį - 100 % medvilnę, neprieštarauja VPĮ 37 straipsnio 5 dalies nuostatoms ir nediskriminuoja tiekėjų. Įklotuose esant daugiau skirtingų sudėčių yra labai sunku nustatyti kokia konkreti medžiaga alergizuoja, todėl buvo nustatytas reikalavimas vienai konkrečiai sudėčiai įkloto paviršiui, kuri tikrai nesukelia alergijos šiai grupei globotinių. Higienos gaminiuose nurodyta sudėtis 100 % medvilnė — yra nurodyta siekiant tikslios nedviprasmiškos informacijos apie gaminį kuri yra svarbi žmonėms jautriems įvairioms medžiagoms. Atsakovo įstaigoje yra globotinių, kurie kenčia nuo alergijų įvairioms sudėtinėms medžiagoms esančioms higieniniuose įklotuose, todėl atsižvelgiant į šį poreikį ir į pasaulinę tokių gaminių žymėjimo praktiką, buvo suformuotas toks reikalavimas. Netinka nurodyti „...arba lygiavertė“, nes lygiavertė medžiaga nėra tapati. VPĮ 37 straipsnio 5 dalis turėtų būti aiškinama ir taikoma plačiai, o ne formaliai.
Techninės specifikacijos 35, 37, 40, 43, 47 ir 48 punktuose nustatyti reikalavimai valymo priemonėms pasižymėti priešuždegiminiu poveikiu yra pagrįsti, kadangi prižiūrimi globotiniai, kurie turi specialių poreikių. Reikalavimas drėgnoms servetėlėms „pasižymėti priešuždegiminiu poveikiu“ yra svarbus kriterijus siekiant prižiūrėti nuolatos įvairių dirgiklių veikiamą gulinčių, nejudančių ligonių odą, kuri yra labai jautri ir poveikis yra laukiamas dėl odos sudirgimų profilaktikos, bet ne gydymo. Atsakovas siekia orientuoti gaminius į odos profilaktiką (ne į gydymą), idant ženkliai sumažėtų išlaidos galimiems odos sudirgimams ar pažeidimams gydyti. Poreikis suformuluotas pateikiant funkcinius reikalavimus, nepateikiant konkrečios medžiagos, nesuformuluotas vienam tiekėjui ar gamintojui.
Techninės specifikacijos 35 punkte nustatytas reikalavimas drėgnų valomųjų servetėlių pakuotei ne mažesnei nei 50 vnt., yra pagrįstas ekonomiškumu, esant dideliems slaugos srautams. Nenurodžius pakuotės dydžio, yra tikimybė nusipirkti itin didelę pakuotę, kurios servetėles naudojant ilgesnį laiką, netenka tam tikrų funkcinių savybių, išdžiūsta. Atsakovas privalėjo apsibrėžti pakuotės dydį. Tai buvo padaryta nepažeidžiant VPĮ 37 straipsnio reikalavimų.
Šalių pateiktais įrodymais nustatyta, jog BĮ Aknystos socialinės globos namai supaprastinto atviro konkurso būdu pagal CVP IS paskelbtas sąlygas vykdo viešąjį pirkimą „Sauskelnių, paklotų ir higienos prekių pirkimas 2018“ (pirkimo Nr. 389139). Pirkimo sąlygų 1 priedo „Techninė specifikacija“ 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20 punktuose nustatytas reikalavimas, kad visas sauskelnių paviršius turi būti iš orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių. Techninės specifikacijos 11 p. suformuotas reikalavimas įklotams vyrams šlapimo nelaikymui reguliuoti - sugeriamumas ne mažiau 800 ml. Techninės specifikacijos 1 ir 2 punktuose nurodomi reikalavimai kasdieninių įklotų paviršiaus sudėčiai - 100 proc. medvilnė. Techninės specifikacijos 35 punkte suformuluotas reikalavimas dėl priemonių skaičiaus pakuotėje- „ne mažiau kaip 50 vnt. pakuotėje“. Techninės specifikacijos 35,37,40,43,47 punktai reikalauja, kad priemonės sudėtyje turėtų medžiagų , kurios mažintų uždegimą.
UAB „Entafarma“ 2018 m. birželio 29 d. pateikė Perkančiajai organizacijai pretenziją dėl dalies Pirkimo sąlygų ( įskaitant visas aukščiau išvardytas) neteisėtumo. 2018 m. liepos 9 d. Perkančioji organizacija pateikė atsakymą į Pretenziją Nr. (1.6-5)-489, kuria dalinai tenkino pretenziją( 35 punkte nurodytas kiekis sumažintas iki 50 vnt), bet aukščiau aptartas kitas pirkimo sąlygas atsisakė pakeisti.
Dėl įstatyminio reglamentavimo
VPĮ 17 straipsnis numato, kad perkančioji organizacija užtikrina, kad vykdant pirkimą būtų laikomasi lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo, skaidrumo principų; perkančioji organizacija turi siekti, kad prekėms įsigyti skirtos lėšos būtų naudojamos racionaliai; planuojant pirkimus ir jiems rengiantis negali būti siekiama išvengti šiame įstatyme nustatytos tvarkos taikymo ar dirbtinai sumažinti konkurenciją. Laikoma, kad konkurencija yra dirbtinai sumažinta, kai pirkimu nepagrįstai sudaromos palankesnės sąlygos tam tikriems tiekėjams. VPĮ 35 straipsnio 4 dalyje numatyta, kad perkančioji organizacija pirkimo dokumentus rengia vadovaudamasi šio įstatymo nuostatomis. Pirkimo dokumentai turi būti tikslūs, aiškūs, be dviprasmybių, kad tiekėjai galėtų pateikti pasiūlymus, o perkančioji organizacija – nupirkti tai, ko reikia. VPĮ nustatyta, kad perkamų prekių, paslaugų ar darbų savybės apibūdinamos pirkimo dokumentuose - techninėje specifikacijoje. Šios ypatybės turi būti susijusios su pirkimo objektu ir proporcingos perkamų prekių, paslaugų ar darbų vertei ir tikslams (VPĮ 37 straipsnio 1 dalis). Perkančiajai organizacijai suteikta teisė nustatyti ir apibrėžti pirkimo objektą apibūdinančius reikalavimus, kurie, perkančiosios organizacijos nuomone, yra būtini siekiant užtikrinti sėkmingą pirkimo sutarties vykdymą. Taigi, jai paliekama teisė nuspręsti, kokius reikalavimus nustatyti pirkimo dokumentuose, tačiau, nustatydama perkamas prekes apibūdinančius kriterijus, ji įstatymu yra įpareigojama užtikrinti konkurenciją ir nediskriminuoti tiekėjų (VPĮ 37 straipsnio 3 dalis), nepažeisti nustatytų lygiateisiškumo, nediskriminavimo, abipusio pripažinimo, proporcingumo ir skaidrumo principų (VPĮ 17 straipsnio 1 dalis). VPĮ 37 straipsnio 5 dalyje nustatyta, kad apibūdinant pirkimo objektą, techninėje specifikacijoje negali būti nurodytas konkretus modelis ar tiekimo šaltinis, konkretus procesas, būdingas konkretaus tiekėjo tiekiamoms prekėms ar teikiamoms paslaugoms, ar prekių ženklas, patentas, tipai, konkreti kilmė ar gamyba, dėl kurių tam tikriems subjektams ar tam tikriems produktams būtų sudarytos palankesnės sąlygos arba jie būtų atmesti. Toks nurodymas yra leidžiamas išimties tvarka, kai pirkimo objekto yra neįmanoma tiksliai ir suprantamai apibūdinti pagal šio straipsnio 4 dalyje nustatytus reikalavimus. Šiuo atveju nurodymas pateikiamas įrašant žodžius „arba lygiavertis“. Lietuvos Aukščiausiojo Teismo konstatuota, kad, siekdamos nepažeisti iš VPĮ išplaukiančių imperatyvų, tarp jų ir skaidrumo principo, perkančiosios organizacijos, laikydamosis VPĮ ir kitų teisės aktų nuostatų, privalo nustatyti pirkimo sąlygas taip, kad šiomis būtų neperžengtos joms įstatymo suteiktos diskrecijos ribos, nepagrįstai nebūtų suvaržytos tiekėjų, galinčių tinkamai įvykdyti viešojo pirkimo sutartį, teisės, ūkio subjektų konkurencija; perkančiosios organizacijos turi įvertinti, ar formuojamos pirkimo sąlygos reikalingos ir tikslingos, pernelyg nesuvaržys tiekėjų ar jų nesuklaidins, nelems ginčų (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Civilinių bylų skyriaus teisėjų kolegijos 2014 m. liepos 4 d. nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-411/2014). Konkurenciją riboja pernelyg aukšti arba itin specifiniai, neadekvatūs pirkimo pobūdžiui ar neproporcingi jo sąlygoms, tikslams reikalavimai, kurie atima galimybę pirkimo procedūrose dalyvauti sutartį gebantiems įvykdyti kandidatams ar dalyviams. Pagal teismų praktiką, perkančiosios organizacijos nustatyti aukšti arba pernelyg specifiniai reikalavimai pateisinami tik tada, jeigu pateikiamas patikimas ir įtikinamas tokių reikalavimų nustatymo pagrindimas. Tai gali būti grindžiama ypatinga perkamo objekto svarba ar sutarties, kuria siekiama įsigyti šį objektą, specifine paskirtimi, arba tuo, kad aukštą ar labai tikslų reikalavimą pateisina viešojo intereso apsauga (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Civilinių bylų skyriaus teisėjų kolegijos 2011 m. gruodžio 14 d. nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-507/2011; 2017 m. gegužės 18 d. nutartis civilinėje byloje Nr. e3K-3-241-690/2017). Apibendrinant konstatuojama,jog perkančioji organizacija, nustatydama techninės specifikacijos reikalavimus, turi įvertinti konkretaus reikalavimo tikslingumą, pagrįstumą ir reikalingumą konkrečiu atveju, t. y. ji turi turėti objektyviai pagrįstus motyvus dėl konkretaus techninės specifikacijos reikalavimo būtinumo. Esant ginčui, perkančioji organizacija turėtų pateikti paaiškinimus, kitus dokumentus ar įrodymus, kurie pagrįstų kodėl techninėje specifikacijoje nustatyti būtent tokie reikalavimai. Perkančiajai organizacijai negalint patikimai pagrįsti, paaiškinti techninėje specifikacijoje nustatytų reikalavimų būtinumo ir nagrinėjimo metu nustačius, kad pirkimo tikslas galėjo būti tinkamai pasiektas ir netaikant konkrečių ginčijamų reikalavimų, galima spręsti, jog tokių pirkimo sąlygų taikymo būtinybės nebuvo, o nustatyti reikalavimai yra pertekliniai, riboja konkurenciją. Aukštesnių apribojimų ar specifinių reikalavimų perkamai prekei pagrindimo našta įrodinėjimo procese tenka perkančiajai organizacijai (CPK 12, 178 straipsniai). Nagrinėjamu atveju atsakovas, nustatydamas ieškovės ginčijamus reikalavimus, turėjo tinkamai ir įtikinamai pagrįsti tokį pasirinkimą , įrodyti, kad nebuvo pažeisti viešųjų pirkimų principai ir tikslas, o tiekėjų konkurencija nebuvo bereikalingai ir dirbtinai apribota. Atsižvelgiant į nurodytą teismas sprendime atskirai pasisako dėl kiekvieno ieškinio reikalavimo ir pagrindinių šalių argumentų.
Dėl Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 14-20 punktų reikalavimo sauskelnėms, jog „visas išorinis gaminio paviršius turi būti iš vientiso orui pralaidžios medžiagos nepraleidžiančios skysčių“, ta apimtimi, kiek nustatytas reikalavimas „nepraleidžiančios skysčių“
Ieškovė ginčija Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 14-20 punktų reikalavimą sauskelnėms, jog „visas išorinis gaminio paviršius turi būti iš vientiso orui pralaidžios medžiagos nepraleidžiančios skysčių“, ta apimtimi, kiek nustatytas reikalavimas „nepraleidžiančios skysčių“. Ieškovė teigia, kad sauskelnių gamintojų gaminamų sauskelnių orui laidus išorinis sluoksnis praleidžia orą ir vandens garus. Bet kuriuo atveju skysčiai negali patekti į juosmens sritį , nes yra sugeriamasis sluoksnis ir įvairūs borteliai šlapimui sulaikyti, todėl toks reikalavimas perteklinis. Atsakovas nurodo, kad šis reikalavimas yra svarbus slaugos procese, siekiant sumažinti šlapimo prabėgimų į lovą skaičių, skalbimo ir valymo kaštus. Sauskelnių paviršius turi praleisti orą, kad nešustų oda, tačiau per visą sauskelnių perimetrą turi efektyviai sulaikyti skysčius, kad jie neprabėgtų tik per orui laidų paviršių į lovą. Dėl VPĮ 25 straipsnio( galiojo iki 2017-07-01, dabar atitikmuo yra VPĮ 37 straipsnis) nuostatų aiškinimo ir taikymo kasacinis teismas yra konstatavęs, kad perkančiajai organizacijai paliekama teisė nuspręsti, kokius reikalavimus pirkimo objektui nustatyti pirkimo dokumentuose, tačiau tai ji turi daryti nepažeisdama VPĮ 3 straipsnio 1 dalyje įtvirtintų viešųjų pirkimų principų, draudimo dirbtinai riboti konkurenciją, laikydamasi pirkimo objekto apibūdinimo taisyklių; pirkimo sąlygose perkamų daiktų savybės gali būti apibūdinamos tiksliais duomenimis, tačiau pagal nediskriminavimo principą draudžiama perkančiajai organizacijai viešojo pirkimo dokumentuose nurodyti konkrečius prekių pavadinimus, ženklus ar tipus, technines specifikacijas, jei tai suteiktų galimybę pirkime dalyvauti tik konkrečiam tiekėjui ar keliems tiekėjams, ir apribojant kitų potencialių tiekėjų dalyvavimą; taip perkančioji organizacija yra įpareigojama rinktis iš visų galimų tam tikrus funkcinius reikalavimus atitinkančių pirkimo objektų (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo 2011 m. gruodžio 14 d. nutartis, priimta civilinėje byloje Nr. 3K-3-507/2011). Lietuvos apeliacinis teismas yra konstatavęs, jog „susidariusi situacija, kai analogiškas socialines paslaugas teikiančios perkančiosios organizacijos nustato skirtingus reikalavimus analogiškam pirkimo objektui, neatitinka viešųjų pirkimų skaidrumo principo bei neužtikrina tiekėjų konkurencijos bei sudaro galimybę siūlyti perkančiajai organizacijai tik konkretaus gamintojo, o ne kelių gamintojų tas pačias savybes atitinkančias prekes, iš kurių perkančioji organizacija galėtų pasirinkti tas prekes, kurios pasiūlytos už racionaliausią ir perkančiajai organizacijai priimtiną kainą (Lietuvos apeliacinio teismo 2016 m. balandžio 5 d. sprendimas civilinėje byloje Nr. e2A-574-381/2016). Teismas palyginęs kai kuriuose Lietuvos vaistinių internetiniuose puslapiuose internetiniuose puslapiuose pateikiamą informaciją apie Abri, TENA, Dailee, SENI sauskelnes (žr., https://www.eurovaistine.lt/abena-suaugusiuju-sauskelnes-abri-form-premium-m2-24 vnt,https://www.tena.lt/specialistai/gaminiai/anatomines-sauskelnes/tena-slip-maxi/,https://www.eurovaistine.lt/dailee-pants-sauskelnes-kelnaites-plus-xl-110-180-cm-14-vnt, https://www.eurovaistine.lt/seni-optima-juostines-sauskelnes-plus-medium-10-vnt) nustatė, kad visos sauskelnės turi orui laidų paviršių.Informacija , kad sauskelnių išorinis paviršius yra nepraleidžiantis skysčių Tokia informacija pateikiama tik apie SENI sauskelnes (žr., pvz., https://www.eurovaistine.lt/seni-optima-juostines-sauskelnes-plus-large-10-vnt; https://www.gintarine.lt/medicinos-ir-slaugos-prekes/sauskelnes-optima-plus-large-n10-seni/catalogstoredetail.aspx?CatID=PL_942&ID=351842;https://www.eurovaistine.lt/tena-flex-sauskelnes-plus-l-30-vnt). Kaip matyti iš gamintojų pateikiamos informacijos, visos sauskelnės turi vidinį sluoksnį, kuris skirtas sugerti skysčius. Jos taip pat turi ir įvairius apsauginius barjerus, kurie papildomai apsaugo nuo skysčių pratekėjimo. Juosmeninės sauskelnių dalies funkcija yra fiksuoti sauskelnes ant kūno, o ne sugerti skysčius. Atsakovas patikimai neįrodė teiginių, kad esant sauskelnėms, kurių paviršius yra pralaidus skysčiams, pacientui judant lovoje (vartant, gulint ant šono) šlapimas prasisunkia per žemiau juosmens esančias skysčiams pralaidžias dalis ir skystis patenka į lovą. Atsakovo motyvai, kad atsižvelgiant į tokią patirtį, darbuotojų atsiliepimus ir pastabas, slaugomų asmenų būklę bei į aibę kitų aplinkybių, buvo suformuluoti reikalavimai sauskelnių išoriniam paviršiui vertinami kaip pačios Atsakovas darbuotojų subjektyvūs vertinimai. Atsakovo pateiktas antstolio surašytas faktinių aplinkybių konstatavimo protokolas neįrodo būtinumo nustatyti sauskelnėms specifikacijos 14-20 punktuose nurodytus reikalavimus. Jis atliktas ne atsakovo, o byloje nedalyvaujančio asmens UAB“TZMO Lietuva“ prašymu. Ši bendrovė viešai skelbiamais duomenimis save įvardija kaip vienais didžiausių higieninių, kosmetinių ir medicininių produktų gamintoju ir tiekėju pasaulinėje rinkoje( http:// www. tzmo Lietuva.lt), prekiauja SENI produkcija. Nepateikta jokių duomenų, jog būdai, kuriais aprašomo eksperimento metu buvo nustatinėjamas skysčių praleidžiamumas, būtų patikimi, tinkami , patikrinti, pripažinti tinkamais ir naudojami praktikoje. Kokių tikslų siekiant eksperimentas buvo atliktas nežinoma. Neturint duomenų apie tyrimo „metodo“ patikimumą, įvertinant, jog jis atliktas juridinio asmens, kuris pats užsiima sauskelnių prekyba, atstovauja SENI prekiniam vardui, teismo vertinimu, tokio protokolo duomenys nėra pakankami patikimi spręsti, jog sauskelnių, kurių išorinis paviršius yra nepraleidžiantis skysčių ir sauskelnių, kurios neturi šios savybės, funkcinės savybės yra apčiuopiamai skirtingos. Papildomai pastebima, kad techninės specifikacijos 14-20 punktuose nustatyti vienodi reikalavimai, kurie turi patvirtinti norimų įsigyti sauskelnių kokybinius kriterijus: privaloma pateikti gamintojo originalias gaminio specifikacijos dokumentų kopijas (Dokumentų kopijas originalo kalboje ir vertimus į lietuvių kalbą);gamintojas privalo turėti ISO arba kitą lygiavertį atitinkantį kokybės sertifikatą; pažymėta CE ženklu; gamintojas turi pateikti REACH pažymėjimą arba lygiavertį dokumentą, reglamentuojantį apie gaminių saugumą žmogaus sveikatai; visas sauskelnių paviršius iš vientisos orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių; sauskelnės sudėtiniai komponentai privalo būti be latekso; privalo turėti nemalonų kvapą neutralizuojančią sistemą; turi turėti skysčio paskirstymo sistemą; sugeriamasis sluoksnis su superabsorbentu; apsauga nuo prabėgimų priekyje ir /ar nugaroje, juosmens srityje; tvirtinamos daugkartiniais lipdukais, kurių klijavimo vietą galima keisti; privalo turėti skysčio indikatorių. Iš nurodytų techninės specifikacijos sąlygų nustatyta, kad atsakovas numatė įvairių kokybinių reikalavimų įsigyjamoms sauskelnėms, t.y. kad jos turėtų skysčio paskirstymo sistemą, sugeriamąjį sluoksnį su superabsorbentu, apsaugą nuo prabėgimų priekyje ir /ar nugaroje, juosmens srityje. Bet kuriuo atveju pagal pirkimo sąlygas skysčiai negali patekti į juosmens sritį , nes yra sugeriamasis sluoksnis ir įvairūs borteliai sulaikyti skysčius. Aptarti argumentai leidžia spręsti, kad atsakovas be pakankamo pagrindo, be kompetentingų institucijų tyrimų ir išvadų, subjektyviai teigia, kad tik vientisa, orui pralaidi, bet skysčių nepraleidžianti medžiaga neleidžia šlapimui ir išskyroms prabėgti pro sauskelnes, nes geriau priglunda prie kūno ir „užrakina“ skysčius, kurie grįžta į sauskelnėse esančias skysčių sugėrimo vietas ir susigeria. Atsakovas pateikė 2014 metų aktus (tarnybinius pranešimus ir pan. ) ( t.2, b.l.35-50) apie TENA tipo sauskelnių naudojimo aplinkybes, bet ,teismo vertinimu, jie nevertinami kaip pakankami 14-20 punktuose nurodytam reikalavimui dėl ištisinio drėgmei nelaidaus išorinio sluoksnio būtinumo įrodymas. Iš minėtų dokumentų matosi, jog dydžioji pastebėjimų dalis yra susijusi su pastebėtais pacientų odos paraudimais, sauskelnių turinio sukritimu, būtinumu dažnai (?) keisti ( sauskelnes), prastu skysčių sugeriamumu, netinkamu tvirtinimu, šlapimo kvapo jutimu ,šlapumo pojūčiais ir pan. Atsakovas nenurodė kaip minėtas sauskelnių savybes ( trūkumus) pakeis ištisinio drėgmei nelaidaus išorinio sluoksnio buvimas. Šių metų rugpjūčio pradžioje atsakovas atliko TENA ir SENI sauskelnių savybių palyginimą( t. IV, b.l.114-117, ataskaita), bet jos išvados nevertinamos kaip pakankamai pagrindžiančios ištisinio drėgmei nelaidaus išorinio sluoksnio reikalavimo būtinumą. Ji parengta pačios šalies , turinčio priešingą nei ieškovę teisinį suinteresuotumą bylos baigtimi ir po to, kai toks reikalavimas techninėje specifikacijoje jau buvo nustatytas ir Ieškovė inicijavo teisminį ginčą. Be to, teismas neturi galimybės patikrinti sauskelnių panaudojimo aplinkybių, konstatuoti konkrečias priežastis dėl kurių fiksuoti pratekėjimai. Pastebima, jog šio teisminio proceso tikslas nėra nustatyti kurios sauskelnės TENA ar SENI yra kokybiškesnės, o tik spręsti dėl pirkimo reikalavimų pakankamumo. Atsakovas pateikė Anykščių rajono savivaldybės ligoninės iniciatyva atlikto TENA sauskelnių sugeriamumo tyrimo medžiagą( t.45,b.l.84-114).Teismas sprendžia, jog ši medžiaga perteklinė ir neanalizuotina, nes sauskelnių, juolab konkretaus gamintojo, sugeriamumo duomenys, nustatyti techninėje specifikacijoje, nėra ginčijami. Atsižvelgdamas į tai, kad sauskelnių vidinio sluoksnio, o ne išorinio paviršiaus, funkcija sugerti skysčius, o apsauginių barjerų – apsaugoti nuo pratekėjimų, todėl techninės specifikacijos reikalavimas , kad „visas sauskelnių paviršius iš vientisos orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių“ kaip nustatytas subjektyviais vertinimais, pripažintinas pertekliniu ir diskriminuojančiu kitus tiekėjus. Sykiu pastebima, jog tokio reikalavimo sauskelnėms nustatymas ženkliai sumažins potencialių tiekėjų skaičių, o jo nesant, tiekėjų skaičius būtų tikėtinai didesnis. Šio reikalavimo kaip privalomo nenustačius nereiškia, jog tiekėjai nebeteiks ir siūlymų įsigyti sauskelnėms, kurių visas sauskelnių paviršius būtų iš vientisos orui pralaidžios medžiagos, nepraleidžiančios skysčių( to siekia atsakovas), tad jų pirkimas nebus įmanomas. Atsakovas pateikė teismui kaip daiktinius įrodymus du vienetus ( TENA ir SENI) sauskelnių, prašo jas apžiūrėti. Teismas jas apžiūrėjo ir konstatuoja, jog bylai reikšmingų aplinkybių ( savybių), apart jų kai kurio išorinio skirtingumo, apžiūros metu nenustatyta. Bylą išnagrinėjus sauskelnės gražintinos atsakovui.
Dėl Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 11 punkto reikalavimo prie įklotų vyrams aprašymo, jog įklotas turi būti „sugeriantis ne mažiau kaip 800 ml“
Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 11 punkte nustatytas reikalavimas, kad įklotų vyrams, skirtų esant šlapimo nelaikymui, sugeriamumas turi būti ne mažesnis kaip 800 ml. Ieškovė teigia, kad tokiu būdu perkančioji organizacija įtvirtino akivaizdžiai tiekėjų konkurenciją ribojančią sąlygą, siekiant sudaryti sąlygas išimtinai gamintojo TZMO produktams. Pilnos šlapimo pūslės tūris yra 300–500 ml (ne 800 ml), o įklotai per dieną keičiami kelis kartus. Atsakovas nurodo, kad pacientų vyrų poreikis yra didesnis sugėrimas nei 700 ml, todėl buvo nustatytas reikalavimas sugėrimui 800 ml ir daugiau, toks poreikis yra pateisinamas. Šį reikalavimą atitinka bent du gamintojai, kurie gali pasiūlyti tokius parametrus atitinkančią prekę.
Teismas daro išvadą, kad atsakovas prie tokio savo paaiškinimo nepateikė duomenų apie būtinybę nustatyti ginčijamą reikalavimą. Nors atsakovas nurodo, kad Pirkimo sąlygos rengtos atsižvelgiant į ilgametę patirtį, teisės aktų reikalavimus, tačiau iš Lietuvos medicinos normos MN 28:2011 „Bendrosios praktikos slaugytojas. Teisės, pareigos, kompetencija ir atsakomybė“ (patvirtinta Sveikatos apsaugos ministro 2011 m. birželio 8 d. įsakymu Nr. V-591 „Dėl Lietuvos medicinos normos MN 28:2011 „Bendrosios praktikos slaugytojas. Teisės, pareigos, kompetencija ir atsakomybė“ patvirtinimo“) negalima nustatyti ginčijamo reikalavimo pagrįstumo ir jo sąsajos su kokybiškos slaugos užtikrinimu. Iš ieškovės procesiniuose dokumentuose pateiktos ir viešai prieinamos informacijos teismas nustatė, kad pilnos šlapimo pūslės tūris yra apie 300–500 ml. Atsakovas motyvuoja, jog įklotų naudojimas yra ekonomiškesnis būdas nei tik sauskelnių naudojimas, su tuo sutinkama, bet ginčo objektu yra ne ekonomiškesnio būdu parinkimas, bet reikalavimo dėl sugeriamumo masto vertinimas. Teismo vertinimu, tarp šių dalykų prieštaravimų nėra. Teiginys, kad ginčijamo sugeriamumo įklotus vyrams gali pasiūlyti bent du gamintojai, savaime neįrodo būtinumo Pirkimo sąlygose nustatyti ginčijamą reikalavimą. Perkančiajai organizacijai negalint pagrįsti ginčijamo techninės specifikacijos 11 punkte nustatyto reikalavimo būtinybės, teismas sprendžia, kad ginčijamas reikalavimas yra pernelyg aukštas ir atima galimybę pirkimo procedūrose dalyvauti sutartį gebantiems įvykdyti kandidatams ar dalyviams, todėl toks reikalavimas laikytinas ne tik ribojančiu konkurenciją, bet ir pažeidžiančiu viešųjų pirkimų lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principus.
Dėl Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 1 ir 2 punktų reikalavimo, jog produkto sudėtyje turi būti „100 proc. medvilnės paviršius“
Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 1 ir 2 punktuose nurodyta, kad higieninių įklotų paviršius turi būti iš 100 proc. medvilnės. Ieškovės teigimu šis reikalavimas skirtas išimtinai TZMO gaminamiems SENI produktams. Atsakovas aiškiai ir tiksliai aprašė šio gaminio funkcinius reikalavimus, todėl specifinių medžiagų produkto sudėtyje reikalavimas yra akivaizdžiai perteklinis. Gamintojai, siekdami tų pačių tikslų ar produktų savybių naudoja skirtingas medžiagas norimam efektui pasiekti. Atsakovas nurodo, kad toks reikalavimas nustatytas siekiant tikslios nedviprasmiškos informacijos apie gaminį, kuri yra svarbi žmonėms jautriems įvairioms medžiagoms.
Jau minėta, kad VPĮ 37 straipsnio 5 dalyje nustatyta, kad apibūdinant pirkimo objektą, techninėje specifikacijoje negali būti nurodytas konkretus modelis ar tiekimo šaltinis, konkretus procesas, būdingas konkretaus tiekėjo tiekiamoms prekėms ar teikiamoms paslaugoms, ar prekių ženklas, patentas, tipai, konkreti kilmė ar gamyba, dėl kurių tam tikriems subjektams ar tam tikriems produktams būtų sudarytos palankesnės sąlygos arba jie būtų atmesti. Toks nurodymas yra leidžiamas išimties tvarka, kai pirkimo objekto yra neįmanoma tiksliai ir suprantamai apibūdinti pagal šio straipsnio 4 dalyje nustatytus reikalavimus. Šiuo atveju nurodymas pateikiamas įrašant žodžius „arba lygiavertis“.
Teismas palyginęs vaistinių ir gamintojų internetiniuose puslapiuose pateikiamą informaciją apie Abri, TENA, Attends, Dailee, SENI įklotus nustatė, kad nei vienas gamintojas nenurodė, jog įklotų paviršius yra iš 100 proc. medvilnės ( žr.pvz. https://www.gintarine.lt/medicinos-ir-slaugos-prekes/seni-lady-micro-uro-protect-iklotai-20 vnt/catalogstoredetail.aspx?CatID=PL_939&ID=354308, https://www.attends.lt/products/for-men-1). Gamintojai tik nurodo, kad jų prekės yra patikrintos dermatologų ir turi specialų paviršių, kuris mažina odos sudirginimą. Dalis kitų gamintojų, pvz. Lady anion, Cottony, Organyc nurodo , kad sudėtis 100 proc. medvilnė. Taigi, rinkoje dėl įkloto sudėties skelbimo elgiamasi nevienodai. Teismas sprendžia, kad reikalavimas įklotams savo sudėtyje turėti 100 proc. medvilnės yra perteklinis ir ribojantis konkurenciją. Atsakovas nepagrindė tokio reikalavimo būtinumo, t. y. nepateikė jokių duomenų, kodėl ši specifinė medžiaga (100 proc. medvilnės) yra pranašesnė už kitas tam pačiam tikslui skirtas ir gamintojų naudojamas medžiagas, kad kitokiomis medžiagomis nepavyks pasiekti deklaruojamo pirkimo tikslo. Galiausia, atsakovas nepateikė informacijos ar visi ginčijamame punkte siekiami įsigyti įklotai bus skirti tik tiems globotiniams, kurie kenčia nuo alergijų. Nenustačius, jog pirkimo tikslui pasiekti yra reikalinga įsigyti būtent tokius higieninius įklotus, kuriuose yra atsakovo nurodomų specifinių medžiagų (100 proc. medvilnės), todėl sprendžiama, kad tokie perkančiosios organizacijos reikalavimai sudaro prielaidas konkursą laimėti tam tikram tiekėjui. Tokiu būdu yra ribojama konkurencija, pažeidžiami lygiateisiškumo, nediskriminavimo ir skaidrumo principai. Kaip ir sauskelnių pirkimo atveju, šio reikalavimo kaip privalomo nenustačius nereiškia, jog tiekėjai nebeteiks ir siūlymų įklotams, kurių paviršius turi būti iš 100 proc. medvilnės ( to siekia atsakovas) ir jų nebus galima įsigyti.
Dėl Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 35,37,40,43,47 punktų reikalavimo, jog produkto sudėtyje turi būti priešuždegiminio poveikio,uždegimą mažinančių medžiagų
Atsakovas Specifikacijos 35,37,40,43,47 punktuose nustatė reikalavimą pirkimo objektui sudėtyje turėti priešuždegiminio poveikio, uždegimą mažinančių medžiagų. Ieškovė nurodo, jog šie reikalavimai yra akivaizdžiai skirti TZMO gaminamiems SENI produktams, tam, kad šių produktų tiekėjas būtų pripažintas laimėtoju. Atsakovas aiškiai ir tiksliai aprašė pirkimo objekto funkcinius reikalavimus, todėl specifinių medžiagų produkto sudėtyje reikalavimas yra akivaizdžiai perteklinis. Perkančioji organizacija teigia, jog reikalavimas turėti priešuždegiminį poveikį yra svarbus kriterijus, siekiant apsaugoti nuolatos įvairių dirgiklių veikiamą gulinčių globotinių odą, odos sudirgimu profilaktikai.
Teismas sutinka su ieškovės argumentais,jog odos sudirgimų profilaktikai yra naudojami vaistai arba medicinos priemonės, bet ne higienos priemonės. Pagal pirkimo sąlygų 12 punktą Pirkimo objektas yra sauskelnės, paklotai ir higienos priemonės. Taigi, Perkančioji organizacija perka ne vaistus ar medicinines, o asmens higienos priemones, kurios negali pasižymėti priešuždegiminiu ar net jį mažinančiu poveikiu. Įtvirtinus tokį reikalavimą turėti priešuždegiminį ar jį mažinantį poveikį, gali susidaryti situacija, kad tokių prekių apskritai nebus pasiūlyta , nes tikėtina, jog kosmetikos priemonės tokios funkcijos neatliks dėl per mažos aktyvios medžiagos koncentracijos. Kadangi siekiamos nusipirkti priemonės nėra vaistai ar gydomąjį poveikį darančios priemonės, todėl reikalauti iš jų gydomojo poveikio nėra pagrindo, o tokį reikalavimą vis tik nustačius ribojama konkurencija.
Dėl reikalavimo pakuotės dydžiui
Techninės specifikacijos 35 punkte Atsakovas nustatė reikalavimą drėgnų valomųjų servetėlių pakuotės talpai- ne mažiau nei 50 vnt. Ieškovė nurodo, kad tik gamintojo TZMO SENI produktai atitinka aukščiau nustatytus Atsakovass reikalavimus. Tokio reikalavimo nustatymas kituose teisminiuose procesuose pripažintas nepagrįstu, tokios sąlygos neteisėtumą yra konstatavusi ir VPT ( kitame pirkime). Atsakovas, atsikirsdama į šį reikalavimą, nurodo, kad rinkoje yra įvairių pakuočių. Visiškai nenurodžius pakuotės dydžio, yra tikimybė įsigyti labai didelę pakuotę, kuriuos vienetus reiks naudoti ilgai, servetėlių savybės blogės.
Teismas sprendžia, kad šie atsakovo nustatyti reikalavimai, neatitinka skaidrumo principo ir riboja konkurenciją, nes jie nėra tikslūs, aiškūs ,leidžiantys lengvai suprasti, kokio tikslo yra siekiama. Atsakovas nepagrindė tokio reikalavimo būtinumo.
Atsakovas argumentas, jog tiekėjai gali pateikti daugiau prekių, negali būti laikomas pateisinančiu tokio reikalavimo racionalumą ir būtinumą. Minimalaus( ne maksimalaus) pakuotės kiekio nurodymas netrukdys tiekėjui patiekti labai didelę pakuotę ir nepašalins perkančios organizacijos nurodomos grėsmės dėl jų išsausėjimo. Kiti tiekėjai neturintys galimybės pateikti pakuočių su minimaliais kiekiais ( ne mažiau kaip 50 vnt. pakuotėje), nes jų gamintojai prekes pakuoja į mažesnes pakuotes (pvz.: turimos pakuotės po 50 vnt.), yra eliminuojami iš Konkurso. Reikalavimai, nustatantys produkto kiekį pakuotėje (ne mažiau) neatitinka viešųjų pirkimų tikslų ir neužtikrina lygių, skaidrių konkurencinių sąlygų tiekėjams.
Triplike atsakovas nurodė, jog ieškovė nesilaikė pretenzijų nagrinėjimo tvarkos, nustatytos VPĮ, bei teikė ieškinį dėl reikalavimo, dėl kurio ji nebuvo teikusi pretenzijos .Tokį vertinimą teismas laiko nepagrįstu. Techninės specifikacijos 35 punkte Atsakovas nustatė reikalavimą drėgnų valomųjų servetėlių pakuotės talpai - ne mažiau nei 50 vnt. Toks reikalavimas talpai buvo nustatytas išnagrinėjus ieškovės pretenziją dėl 35 punkto ankstesnės redakcijos, kuria buvo nustatyta talpa – ne 80 vnt. Pretenzijoje ieškovė ginčijo pakuotės talpos sąlygą kaip apskritai bereikalingą, Atsakovas ją tik sumažino, bet jos neatsisakė kaip ieškovė prašė. Taigi, pretenzijos Atsakovas netenkino ( tenkino tik dalinai), todėl ieškovė turėjo teisinį pagrindą teikti ieškinį.
Pagal nuosekliai suformuotą kasacinio teismo praktiką tais atvejais, kai teismas savo iniciatyva ar šalies reikalavimu pirkimo sąlygas pripažįsta neteisėtomis VPĮ ar kitų teisės aktų pagrindu, perkančiajai organizacijai dėl tame pačiame pirkime neatkurtino ūkio subjektų sąžiningo (laisvo) varžymosi tenka griežčiausi neteisėtų veiksmų padariniai – procedūrų nutraukimas (Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Civilinių bylų skyriaus teisėjų kolegijos 2011 m. gegužės 24 d. nutartis civilinėje byloje Nr. 3K-3-249/2011; 2017 m. vasario 2 d. nutartis civilinėje byloje Nr. e3K-3-2-248/2017). Negalima šalių grąžinti į prieš pažeidimą buvusią padėtį, jei neteisėti veiksmai atlikti nustatant pirkimo sąlygas, kadangi neteisėtų pirkimo sąlygų pakeitimas (ištaisymas) reiškia naują konkursą, t. y. ankstesnių teisinių santykių pabaigą.
Šaliai, kurios naudai priimtas sprendimas, jos turėtas bylinėjimosi išlaidas teismas priteisia iš antrosios šalies, nors ši ir būtų atleista nuo bylinėjimosi išlaidų mokėjimo į valstybės biudžetą (CPK 93 straipsnio 1 dalis). Kadangi Atsakovas laikoma bylą pralaimėjusias šalimi, todėl jos patirtos bylinėjimosi išlaidos nepriteistinos. Ieškovė laikoma bylą laimėjusia šalimi, nes jos reikalavimai iš esmės buvo patenkinti. Ji pateikė duomenis apie patirtas bylinėjimosi išlaidas-žyminis mokestis 787,5 Eur ir 3811,5 Eur atstovavimo išlaidos.Viso 4599 Eur.
Atsakovas prieštaravimų dėl atstovavimo išlaidų fakto , jų dydžio ir pagrįstumo nepateikė. Teismas, spręsdamas dėl jų dydžio, turi vadovautis CPK 98 straipsnio 2 dalimi ir atsižvelgti į Lietuvos Respublikos teisingumo ministro 2004 m. balandžio 2 d. įsakymu Nr. IR-85 patvirtintose Rekomendacijose dėl civilinėse bylose priteistino užmokesčio už advokato ar advokato padėjėjo teikiamą teisinę pagalbą (paslaugas) maksimalaus dydžio nurodytus kriterijus, bylos sudėtingumą, advokato darbo ir laiko sąnaudas. Teisinės paslaugos buvo suteiktos, jų bendras dydis maksimalaus Rekomendacijose numatyti dydžio neviršija, todėl jos iš atsakovo priteisiamos.
Teismas, vadovaudamasis CPK 270 , 423 8 straipsniais,
n u s p r e n d ž i a:
ieškinį tenkinti,
pripažinti neteisėtais bei panaikinti BĮ Aknystos socialinės globos namai viešojo pirkimo „Sauskelnių, paklotų ir higienos prekių pirkimas 2018“ (pirkimo Nr. 389139) sąlygų reikalavimus:
1.numatytus techninės specifikacijos 14-20 punktuose, ta apimtimi, kiek juose nustatytas reikalavimas visam sauskelnių išoriniam paviršiui būti iš skysčių nepraleidžiančios medžiagos;
2. numatytus Pirkimo sąlygų techninės specifikacijos 11 punkte ta apimtimi, kiek jame nustatytas reikalavimas , jog įklotas turi būti „sugeriantis ne mažiau kaip 800 ml“;
3.numatytus techninės specifikacijos 1 ir 2 punktuose, ta apimtimi, kiek jame nustatytas reikalavimas, jog produkto sudėtyje turi būti „100 proc. medvilnės paviršius“;
4. numatytus techninės specifikacijos techninės specifikacijos 35,37,40,43,47 punktuose ta apimtimi, kiek juose nustatytas reikalavimas , jog produkto sudėtyje turi būti priešuždegiminio poveikio, uždegimą mažinančių medžiagų;
5. numatytus techninės specifikacijos 35 punkte ta apimtimi, kiek jame nustatytas reikalavimą drėgnų valomųjų servetėlių pakuotės talpai- ne mažiau nei 50 vnt. punkte.
Nutraukti BĮ Aknystos socialinės globos namų viešojo pirkimo „Sauskelnių, paklotų ir higienos prekių pirkimas 2018“ (pirkimo Nr. 389139) procedūras.
Priteisti iš BĮ Aknystos socialinės globos namai ( jur. asmens kodas 190791444) UAB „Entafarma“ naudai 4599 Eur (keturis tūkstančius penkis šimtus devyniasdešimt devynis eurus) bylinėjimosi išlaidų.
Daiktinius įrodymus- du vienetus sauskelnių, teismo sprendimui įsiteisėjus, grąžinti BĮ Aknystos socialinės globos namai.
Panevėžio apygardos teismo 2018 m. liepos 31 d. nutartimi taikytas laikinąsias apsaugos priemones palikti galioti iki teismo sprendimo įsiteisėjimo.
Sprendimas per 14 dienų gali būti skundžiamas Lietuvos apeliaciniam teismui, apeliacinį skundą paduodant Panevėžio apygardos teisme.
Teisėjas Eigirdas Činka